基本M公司對某醫(yī)院X射線正電子發(fā)射斷層掃描儀和配套設備項目采購活動質疑答復不滿，提起投訴，認為本項目以機電產(chǎn)品國際招標方式開展采購活動，采購方式和采購程序錯誤。財政部門經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)，案涉采購標的X射線正電子發(fā)射斷層掃描儀（PET/CT）和配套設備屬于政府采購貨物中的進口機電產(chǎn)品。根據(jù)《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號，以下簡稱87號令）第八十三條規(guī)定，政府采購貨物中的進口機電產(chǎn)品招標投標有關特殊事宜，由財政部另行規(guī)定。但財政部對此尚無規(guī)定。而根據(jù)《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法（試行）》第二條和第四條規(guī)定，機電產(chǎn)品國際招標投標活動，適用該辦法，機電產(chǎn)品國際招標投標活動的行政監(jiān)督和協(xié)調(diào)，由各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產(chǎn)建設兵團、沿海開放城市及經(jīng)濟特區(qū)商務主管部門、國務院有關部門機電產(chǎn)品進出口管理機構負責。
根據(jù)上述規(guī)定，財政部門對案涉項目招投標活動是否具有監(jiān)督管理權限，存在法律上的爭議。鑒于此，受理上述案件的財政部門一方面與同級商務部門溝通協(xié)調(diào)，另一方面向上級財政部門書面請示，要求明確政府采購進口機電產(chǎn)品相關政策，對因此可能影響投訴期限延長的情況向投訴人M公司發(fā)送了書面《告知書》，并告知了預計所需時間。但預計時間屆滿后，上級財政部門未作出書面答復，M公司經(jīng)長時間等待，遲遲得不到財政部門的處理決定，遂向同級人民政府提起行政復議，要求復議機關責令財政部門履行法定職責，依法作出處理決定。鑒于一時難以取得上述問題的明確、合法依據(jù)，處理此案件的財政部門只能與M公司積極溝通，經(jīng)艱苦協(xié)調(diào)，最終本案以M公司撤回復議結案。
案例要旨
各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購進口機電產(chǎn)品，究竟應當按照政府采購法及相關規(guī)定執(zhí)行并由財政部門監(jiān)督管理，還是應當實行國際招標，由商務部門監(jiān)督管理？當前，相關規(guī)定存在一定沖突，急需相關部門協(xié)調(diào)一致并予以明確。
案例評析
本案反映的是政府采購進口機電產(chǎn)品的法律適用和監(jiān)管權歸屬問題。當前存在規(guī)章規(guī)定“打架”的現(xiàn)象，給政府采購實務工作者帶來了較大的困擾。筆者通過調(diào)研梳理發(fā)現(xiàn)，圍繞上述問題大致有三種意見。
第一種意見：政府采購進口機電產(chǎn)品，采購方式和采購程序按照政府采購法及其相關規(guī)定執(zhí)行，由財政部門監(jiān)督管理。相關法律和政策依據(jù)如下。
《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行的政府采購適用本法。本法所稱政府采購，是指各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為。該法第十三條規(guī)定，各級人民政府財政部門是負責政府采購監(jiān)督管理的部門，依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責。各級人民政府其他有關部門依法履行與政府采購活動有關的監(jiān)督管理職責。
87號令第八十三條規(guī)定，政府采購貨物服務電子招標投標、政府采購貨物中的進口機電產(chǎn)品招標投標有關特殊事宜，由財政部另行規(guī)定。
在財政部政府采購指導性案例30號中，案例處理理由為：本項目是事業(yè)單位使用財政性資金向國內(nèi)代理商購買貨物，屬于政府采購項目。根據(jù)《政府采購法》第二條的規(guī)定，采購方式和采購程序均應按照《政府采購法》及其相關規(guī)定執(zhí)行。國內(nèi)供應商、代理商、經(jīng)銷商能夠提供的進口機電產(chǎn)品，采購方式和采購程序應當按照政府采購法及其相關規(guī)定執(zhí)行。
第二種意見：政府采購進口機電產(chǎn)品實行國際招標，由商務部門監(jiān)督管理。相關法律和政策依據(jù)如下。
《關于國務院有關部門實施招標投標活動行政監(jiān)督的職責分工的意見》規(guī)定，進口機電設備采購項目的招投標活動的監(jiān)督執(zhí)法，由外經(jīng)貿(mào)行政主管部門負責。
《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法（試行）》第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行機電產(chǎn)品國際招標投標活動，適用本辦法。本辦法所稱機電產(chǎn)品國際招標投標活動，是指中華人民共和國境內(nèi)的招標人根據(jù)采購機電產(chǎn)品的條件和要求，在全球范圍內(nèi)以招標方式邀請潛在投標人參加投標，并按照規(guī)定程序從投標人中確定中標人的一種采購行為。該辦法第四條規(guī)定，商務部負責管理和協(xié)調(diào)全國機電產(chǎn)品的國際招標投標工作，制定相關規(guī)定；根據(jù)國家有關規(guī)定，負責調(diào)整、公布機電產(chǎn)品國際招標范圍；負責監(jiān)督管理全國機電產(chǎn)品國際招標代理機構；負責利用國際組織和外國政府貸款、援助資金項目機電產(chǎn)品國際招標投標活動的行政監(jiān)督；負責組建和管理機電產(chǎn)品國際招標評標專家?guī)?；負責建設和管理機電產(chǎn)品國際招標投標電子公共服務和行政監(jiān)督平臺。各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產(chǎn)建設兵團、沿海開放城市及經(jīng)濟特區(qū)商務主管部門、國務院有關部門機電產(chǎn)品進出口管理機構負責本地區(qū)、本部門的機電產(chǎn)品國際招標投標活動的行政監(jiān)督和協(xié)調(diào)；負責本地區(qū)、本部門所屬招標機構的監(jiān)督和管理；負責本地區(qū)、本部門機電產(chǎn)品國際招標評標專家的日常管理。該辦法第六條還規(guī)定，通過招標方式采購原產(chǎn)地為中國關境外的機電產(chǎn)品，政府采購項目中進行國際采購的機電產(chǎn)品必須進行國際招標。
第三種意見：政府采購列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》的進口機電產(chǎn)品，或者雖未列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》，但該進口機電產(chǎn)品無國內(nèi)供應商、代理商、經(jīng)銷商或者國內(nèi)供應商、代理商、經(jīng)銷商有效競爭不足的，應實行國際招標，由商務部門監(jiān)督管理；政府采購未列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》的進口機電產(chǎn)品，能按照政府采購法及其相關規(guī)定完成有關采購程序的，由財政部門監(jiān)督管理。除前述法律和政策依據(jù)外，還有以下規(guī)定。
《中華人民共和國對外貿(mào)易法》第十五條規(guī)定，國務院對外貿(mào)易主管部門基于監(jiān)測進出口情況的需要，可以對部分自由進出口的貨物實行進出口自動許可并公布其目錄。實行自動許可的進出口貨物，收貨人、發(fā)貨人在辦理海關報關手續(xù)前提出自動許可申請的，國務院對外貿(mào)易主管部門或者其委托的機構應當予以許可；未辦理自動許可手續(xù)的，海關不予放行。
《機電產(chǎn)品進口管理辦法》第十八條規(guī)定，進口實行自動進口許可的機電產(chǎn)品，進口單位應當在辦理海關報關手續(xù)前，向商務部或地方、部門機電辦申領《中華人民共和國自動進口許可證》，并持《中華人民共和國自動進口許可證》按海關規(guī)定辦理通關手續(xù)。進口屬于自動進口許可的舊機電產(chǎn)品，進口單位持自動進口許可證和其他必要材料按海關規(guī)定辦理通關手續(xù)。
《機電產(chǎn)品自動進口許可實施辦法》第四條規(guī)定，一般貿(mào)易（包括外商投資企業(yè)進口內(nèi)銷料件）、易貨貿(mào)易、租賃、援助與贈送、捐贈等方式進口，以及我國駐外機構或者境外企業(yè)在境外購置需調(diào)回自用的屬于自動進口許可機電產(chǎn)品目錄的產(chǎn)品均需申請《中華人民共和國自動進口許可證》（以下簡稱《自動進口許可證》）。該辦法第五條規(guī)定，進口屬于自動進口許可的機電產(chǎn)品，進口單位在辦理海關手續(xù)前，應當向商務部或其委托的機構申請《自動進口許可證》。凡申請進口法律、行政法規(guī)規(guī)定應當招標的機電產(chǎn)品，進口單位應當在簽訂合同之前進行招標。該辦法第六條規(guī)定，進口采用國際招標方式采購的機電產(chǎn)品，應提供機電產(chǎn)品國際招標中標通知書。該辦法第八條規(guī)定，進口列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》的產(chǎn)品，進口單位應當向商務部或地方、部門機電辦申請辦理自動進口許可手續(xù)。
筆者建議，相關部門要盡快啟動溝通協(xié)調(diào)機制，可以按第三種意見思路暫時解決當前問題。并且在財政部作出另行規(guī)定前，進口機電產(chǎn)品實行政府采購招標投標按照87號令的規(guī)定執(zhí)行。
采購單位進口列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》的機電產(chǎn)品，根據(jù)上述法律和政策要求，須通過國際招標方式采購，方能進關。
采購單位進口不列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》的機電產(chǎn)品，進關無需向海關提供《自動進口許可證》，故也無需提供“機電產(chǎn)品國際招標中標通知書”，可按政府采購法及其相關規(guī)定執(zhí)行采購程序。但是，因進口機電產(chǎn)品無國內(nèi)供應商、代理商、經(jīng)銷商或者國內(nèi)供應商、代理商、經(jīng)銷商有效競爭不足的，按照政府采購法及其相關規(guī)定無法完成相關采購程序的，應實行國際招標方式采購。
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